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上市前如何安排员工持股?

2012年06月27日 14:42 来源: 经理人 【字体:

  拟上市公司实施员工持股,一般有自然人直接持股、通过特殊设立的公司间接持股、自然人直接持股与特殊设立的公司间接持股并存、通过合伙企业持股等四种安排方式,不同方式各有需注意的不同法律问题。

  很多公司在上市前,对一部分核心员工实施持股计划,通过特定的安排让公司核心员工获得一定数量的股权,以更好地调动公司核心员工的积极性及创造性,完善公司法人治理结构,使核心员工与公司利益共享、风险共担,为公司上市、更好发展打下良好的基础。

  而根据创业板已上市公司的信息披露,上市前员工持股的安排方式有以下几种。

  自然人直接持股

  自然人直接持股是目前较为普遍的模式之一,核心员工以本人的名义、通过拟上市主体增资扩股、或者受让原股东股权的方式直接持有拟上市主体的股份或股权。

  该种安排需注意的有:

  1、拟上述主体在有限公司阶段,其股东人数合计不得超过50人;在股份有限公司阶段,其股东人数合计不得超过200人;

  2、根据公司法的规定,股份公司设立后一年内发起人持有的股份不得转让,新股东只能通过认购股份有限公司新增股份的方式获得拟上市主体的股份;

  3、如果拟上市主体为外商投资企业,在有限公司阶段,除依据一些地方的特殊政策外,国内自然人一般不能直接成为其股东;在股份有限公司阶段,根据2009年7月3日《商务部办公厅关于答复浙江向日葵光能科技股份有限公司向境内管理层人员增发股份问题的函》(商办资函〔2009〕173号):现行外商投资企业法律法规和规章对已设立的外商投资股份公司向境内自然人定向增发股份无禁止性规定。

  ● 案例1:蓝色光标(300058)

  1、基本情况

  蓝色光标改制前,2007年11月,大股东转让股权,股东由6人增加为46人。改制后,2008年3月,股东大会审议批准了向孙陶然等96人以每股2元的价格发行股份,共计发行300万股,蓝色光标注册资本增加至5300万元。

  2、持股特殊约定或安排根据披露文件,除实际控制人外,蓝色光标与作为核心员工的股东签署了《股权售予协议》或《股份转让协议书之补充协议》,对该等股东持有的股份作了特别约定,主要条款包括如下:若股东出现以下情形之一的,应将其持有的全部或部分股份按一定价格出售给法定代表人;如果届时法定代表人由于法律的或任何其他原因无法购买,则股东将其持有的全部或部分股份以一定价格换算成现金赔偿给法定代表人:

  ■协议期内提前解除劳动合同;

  ■不能胜任所任职工作岗位,被公司予以降职;

  ■存在违反国家规定或公司规章制度的行为,损害公司利益或声誉,被公司予以降职;

  ■存在法律规定不得担任公司管理人员或不得持有公司股份情形;

  ■严重违反公司规章制度,致使公司与之解除劳动合同;

  ■严重失职,营私舞弊,给公司利益造成重大损害,致使解除劳动合同;

  ■同时与其他用人单位建立劳动关系,致使公司与之解除劳动合同;

  ■以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使公司在违背真实意思的情况下签署或变更劳动合同,致使劳动合同无效;

  ■被依法追究刑事责任的,致使公司与之解除劳动合同。

  蓝色光标法定代表人赵文权出具了《关于<股权售予协议>赔偿条款的相关事宜声明》,如有因发生上述情形且遵循协议约定而产生的赔偿金,赵文权将代公司收取,并转为公司营业外收入,赵文权不得占有。

  通过特殊设立的公司间接持股

  通过特殊设立的公司,来安排员工间接持股的模式也较为普遍。通常做法是核心员工出资设立一个特殊目的的公司,通过受让原股东股权或对拟上市主体增资扩股,使该特殊设立的公司成为上市主体的股东。

  在这种模式下,需要注意的是:

  1、特殊设立的公司一般是有限责任公司,在员工持股人数超过50人之时,法律上来说也可以是股份有限公司,但股份有限公司不宜限制股东的股份转让;

  2、通过特殊设立的公司间接持股,特别是对于有限责任公司形式的公司而言,可以通过在其章程中作出特殊规定,更方便地限制和管理员工的股权变动、扩大或者减少员工持股安排的受益人群,而不影响拟上市主体本身的股本结构。而拟上市主体为中外合资企业之时,则可以规避中国自然人不能直接成为中外合资经营企业股东的限制;

  3、在税务上,存在特殊设立的公司层面与员工层面的双重纳税负担,特殊设立的公司本身也需要一定的运行成本,将导致员工的投资收益降低;

  4、不能规避拟上市主体股东人数不得超过200人的规则,核心员工通过特殊设立的公司间接持股的,拟上市主体股东人数需要累加计算。

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